本案提出的問題是: 國務(wù)院下屬部門的規(guī)定經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，是否屬于刑法第九十六條的范圍？在上述隱瞞外國存款罪及相關(guān)犯罪的規(guī)定中，也有類似的看法: 國家規(guī)定“還包括國務(wù)院直屬有關(guān)部門制定，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，以國務(wù)院名義轉(zhuǎn)發(fā)的文件。寶安區(qū)律師就來為您講講相關(guān)的情況。

　　他說：“這種觀點(diǎn)進(jìn)一步認(rèn)為，因?yàn)閲鴦?wù)院有很多部門代表國務(wù)院管理和監(jiān)督各種行業(yè)，有權(quán)對所涉問題進(jìn)行規(guī)定和解釋。”本條例和解釋應(yīng)當(dāng)是代表國務(wù)院的，應(yīng)當(dāng)是國務(wù)院的規(guī)定。事實(shí)上，國務(wù)院的許多規(guī)定都是以部委的名義頒布的，并非全部都是以國務(wù)院的名義頒布的。

　　對這一社會問題的認(rèn)識，依賴于對刑法進(jìn)行單獨(dú)管理規(guī)定第96條的意義和目的的正確思想認(rèn)識。刑法第96條規(guī)定在我國刑法總則第五章的“其他相關(guān)規(guī)定”中，這一章主要是通過解釋性條款（總共12條，含有“本法所稱……”字樣的有9條，占75％），在總則中為什么單獨(dú)用一個(gè)法律條文沒有明確了“違反我們國家政策規(guī)定”的含義？

　　1997年3月6日，時(shí)任中國全國地方人大及其常委會副委員長王漢斌在第八屆全國教育人民政府代表股東大會第五次會議上所作的《關(guān)于＜中華民族人民民主共和國環(huán)境刑法（修訂工作草案）＞的說明》并沒有直接提及到了這一點(diǎn)，理論界和實(shí)務(wù)界對此也鮮有論及。

　　筆者認(rèn)為，這是刑法為保障憲法規(guī)定的社會主義法制統(tǒng)一原則而作出的一項(xiàng)特殊規(guī)定。憲法第五條第二款規(guī)定，國家維護(hù)社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)，確立了法制統(tǒng)一的原則，按照這一原則的要求，憲法的法律效力最高。

　　一切國家機(jī)關(guān)、軍隊(duì)、各政黨、社會組織、企業(yè)事業(yè)單位，都必須遵守憲法和法律，把憲法作為其活動的基本方針。它還負(fù)責(zé)維護(hù)憲法的尊嚴(yán)，確保憲法的實(shí)施；公民在法律面前一律平等；任何組織和個(gè)人都不得享有超越憲法和法律的特權(quán)。

　　刑法作為一部門法，作為一部“法律保護(hù)法”，應(yīng)當(dāng)在這方面得到體現(xiàn)。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，“違反國家規(guī)定”所涉及的犯罪都是法定犯罪，而不是自然犯罪，對于法定犯罪，由于歷史、現(xiàn)實(shí)等原因，全國法院對行為是否構(gòu)成犯罪及其與其他犯罪的界限存在不同的看法，大大降低了法律的權(quán)威性，損害了法律的尊嚴(yán)，也嚴(yán)重違反了法治統(tǒng)一的原則。

　　為了避免這種情況的發(fā)生，刑法第九十六條明確了“違反國家規(guī)定”的確切含義，將事由限制在全國人民代表大會、全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院之內(nèi)，這有利于實(shí)現(xiàn)“一盤棋”，避免由于法律適用的不一致而導(dǎo)致不同地區(qū)之間的矛盾。

　　至于國務(wù)院各部委制定的、經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的、以各部委名義發(fā)布的規(guī)定，不應(yīng)認(rèn)定為刑法第九十六條規(guī)定的“違反國家規(guī)定”的國家規(guī)定。理由如下:第一，根據(jù)憲法規(guī)定，國務(wù)院制定的法規(guī)與各部委制定的法規(guī)不同(前者稱為行政法規(guī)，后者稱為部門規(guī)章)，效力也不同(前者效力大于后者)。

　　既然刑法第96條沒有明確規(guī)定各部可以作為其主要生產(chǎn)者，自然不能擴(kuò)大(或許稱之為類推解釋)。其次，前文從防止地方保護(hù)主義的角度論述了刑法第96條的目的。目前在我國，除了要防止地方保護(hù)主義，還要防止部門保護(hù)主義。一旦將各部委的規(guī)定納入刑法第96條的范圍，就不能有效防止部門保護(hù)主義，不利于維護(hù)社會主義法制統(tǒng)一的原則。

　　明確這一點(diǎn)對正確認(rèn)識非法企業(yè)經(jīng)營罪具有非常重要研究意義，因?yàn)槲覈谭ǖ?25條第4項(xiàng)的存在，非法經(jīng)營罪成為新刑法中的“口袋罪”，在確定某一問題行為方式是否構(gòu)成本罪時(shí)，尋找一個(gè)合適的國家規(guī)定是社會保障罪刑法定原則可以實(shí)現(xiàn)的重要基礎(chǔ)保障。單位內(nèi)部規(guī)章是否為“國家規(guī)章”以私分國有資產(chǎn)罪為例。

　　寶安區(qū)律師提醒大家，刑法第三百九十六條第一款規(guī)定: “國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體違反國家規(guī)定、、、、、、”，其中規(guī)定了私分國有資產(chǎn)罪。根據(jù)這一規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，必須違反全國人民代表大會及其常務(wù)委員會和國務(wù)院的規(guī)定。然而，在司法實(shí)踐中，關(guān)于這一規(guī)定的存在卻存在著很大的爭議。